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留言编号:2021021512321498752 网友:【规范执法】 发布时间:2021年02月15日 12:32    信件类型:建议
切实做到严格规范公正文明执法

   切实做到严格规范公正文明执法,避免引发行政败诉的法律风险 荥阳市公安局法制大队、警务督察大队:   烟花爆竹记载着一个民族的传统民俗文化,它随着传统节日延续至今,有着根深蒂固的传承意识。为了保持传统民俗与行政管制之间的平衡,国家行政机关应当在烟花爆竹安全管理中注重法理情的统一,实现法律效果与社会效果的统一。“一刀切”、“武断”式机械执法必然严重损害法治政府的形象,侵犯公民、法人和其他组织的合法权益。   一、部分超大城市并没有“一刀切”规定全域禁止燃放烟花爆竹   国发〔2014〕51号《国务院关于调整城市规模划分标准的通知》指出,以城区常住人口为统计口径,将城市划分为五类七档。城区常住人口50万以下的城市为小城市,其中20万以上50万以下的城市为Ⅰ型小城市,20万以下的城市为Ⅱ型小城市;城区常住人口50万以上100万以下的城市为中等城市;城区常住人口100万以上500万以下的城市为大城市,其中300万以上500万以下的城市为Ⅰ型大城市,100万以上300万以下的城市为Ⅱ型大城市;城区常住人口500万以上1000万以下的城市为特大城市;城区常住人口1000万以上的城市为超大城市。(以上包括本数,以下不包括本数)。   荥阳市属于小城市,北京市、上海市属于超大城市,我们来看看部分超大城市的烟花爆竹安全管理措施。 1、北京市 《北京市烟花爆竹安全管理规定》第十四条,本市五环路以内(含五环路)区域为禁止燃放烟花爆竹的区域。五环路以外区域,区人民政府应当根据维护公共安全和公共利益的需要,划定禁止或者限制燃放烟花爆竹的区域。禁止、限制燃放的地点和区域以外的其他区域,可以燃放烟花爆竹。限制燃放烟花爆竹的区域,农历除夕至正月初一,正月初二至十五每日的七时至二十四时,可以燃放烟花爆竹,其他时间不得燃放烟花爆竹。国家、本市在庆典活动和其他节日期间,需要在禁止或者限制燃放烟花爆竹区域内燃放烟花爆竹的,由市人民政府决定并予以公告。 北京市将市域划分为禁止燃放烟花爆竹的区域、限制燃放烟花爆竹的区域、可以燃放烟花爆竹的区域,并没有“一刀切”规定全域禁止燃放烟花爆竹。 2、上海市 上海市公安局 上海市应急管理局《关于2021年本市烟花爆竹安全管理的通告》将市域划分为禁止燃放烟花爆竹的区域、可以燃放烟花爆竹的区域,并没有“一刀切”规定全域禁止燃放烟花爆竹。     二、禁止燃放烟花爆竹应当遵守的法定程序    《郑州市禁止燃放烟花爆竹规定》第二条,在本市中原区、二七区、金水区、管城回族区、惠济区行政区域和郑州航空港经济综合实验区、郑东新区、郑州经济技术开发区、郑州高新技术产业开发区管理的区域内,禁止燃放烟花爆竹。县(市)、上街区禁止燃放烟花爆竹的时间、地点、种类,由县(市)、上街区人民政府确定并公布。 虽然荥阳市人民政府有权确定禁止燃放烟花爆竹的时间、地点、种类,但是必须严格依据《国务院办公厅关于加强行政规范性文件制定和监督管理工作的通知》规定的程序,制发并公开向社会发布“荥阳市人民政府关于烟花爆竹安全管理的通知”。 (一)认真评估论证。起草行政规范性文件,要对有关行政措施的预期效果和可能产生的影响进行评估,对该文件是否符合法律法规和国家政策、是否符合社会主义核心价值观、是否符合公平竞争审查要求等进行把关。对专业性、技术性较强的行政规范性文件,要组织相关领域专家进行论证。评估论证结论要在文件起草说明中写明,作为制发文件的重要依据。 (二)广泛征求意见。除依法需要保密的外,对涉及群众切身利益或者对公民、法人和其他组织权利义务有重大影响的行政规范性文件,要向社会公开征求意见。起草部门可以通过政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于群众知晓的方式,公布文件草案及其说明等材料,并明确提出意见的方式和期限。对涉及群众重大利益调整的,起草部门要深入调查研究,采取座谈会、论证会、实地走访等形式充分听取各方面意见,特别是利益相关方的意见。建立意见沟通协商反馈机制,对相对集中的意见建议不予采纳的,公布时要说明理由。 (三)严格审核把关。建立程序完备、权责一致、相互衔接、运行高效的行政规范性文件合法性审核机制,是做好合法性审核工作的重要保证。起草部门要及时将送审稿及有关材料报送制定机关的办公机构和负责合法性审核的部门,并保证材料的完备性和规范性。制定机关的办公机构要对起草部门是否严格依照规定的程序起草、是否进行评估论证、是否广泛征求意见等进行审核。制定机关负责合法性审核的部门要对文件的制定主体、程序、有关内容等是否符合法律、法规和规章的规定,及时进行合法性审核。未经合法性审核或者经审核不合法的,不得提交集体审议。 (四)坚持集体审议。制定行政规范性文件要实行集体研究讨论制度,防止违法决策、专断决策、“拍脑袋”决策。地方各级人民政府制定的行政规范性文件要经本级政府常务会议或者全体会议审议决定,政府部门制定的行政规范性文件要经本部门办公会议审议决定。集体审议要充分发扬民主,确保参会人员充分发表意见,集体讨论情况和决定要如实记录,不同意见要如实载明。 (五)及时公开发布。行政规范性文件经审议通过或批准后,由制定机关统一登记、统一编号、统一印发,并及时通过政府公报、政府网站、政务新媒体、报刊、广播、电视、公示栏等公开向社会发布,不得以内部文件形式印发执行,未经公布的行政规范性文件不得作为行政管理依据。对涉及群众切身利益、社会关注度高、可能影响政府形象的行政规范性文件,起草部门要做好出台时机评估工作,在文件公布后加强舆情收集,及时研判处置,主动回应关切,通过新闻发布会、媒体访谈、专家解读等方式进行解释说明,充分利用政府网站、社交媒体等加强与公众的交流和互动。县级以上各级人民政府要逐步构建权威发布、信息共享、动态更新的行政规范性文件信息平台,以大数据等技术手段实现对文件的标准化、精细化、动态化管理。    三、荥阳市全域禁止燃放烟花爆竹的荥政办明电【2021】1号文件存在重大且明显违法情形   荥阳市公安局致广大市民的一封信指出,根据荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》,现将我市烟花爆竹禁放的有关规定告知广大市民,希望大家共同努力,进一步减少环境污染,营造洁美有序、文明安定的社会环境。https://kuaibao.qq.com/s/20210213A04P8100 1、2月10日20时许,广武镇毛某亮因非法储存多种烟花爆竹用于销售。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第三十条、第十九条第一款之规定,被依法行政拘留二日; 2、2月11日18时许,高村乡杜某娥因在家中违规燃放烟花爆竹被当场查获,根据《烟花爆竹安全管理条例》第四十二条第二款之规定,被依法行政罚款200元; 3、2月11日16时许,贾峪镇陈某、陈某锋因违规燃放烟花爆竹被当场查获,根据《烟花爆竹安全管理条例》第四十二条第二款之规定,被依法各行政罚款200元。 4、2月11日10时许,王村镇席某林因违规燃放烟花爆竹被当场查获,根据《烟花爆竹安全管理条例》第四十二条第二款之规定,被依法行政罚款100元。 5、2月9日14时许,汜水镇王某强因违规燃放烟花爆竹被当场查获,根据《烟花爆竹安全管理条例》第四十二条第二款之规定,被依法行政罚款100元。 由此可知,荥阳市公安局作出行政处罚决定的依据为荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》,荥阳市禁止燃放烟花爆竹的时间、地点、种类,由荥阳市人民政府确定并公布。 荥阳市人民政府办公室只是荥阳市人民政府所属的职能部门,并非荥阳市人民政府,荥阳市人民政府办公室无权决定禁止燃放烟花爆竹的时间、地点、种类。荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》属于越权制定的内部文件,没有通过政府公报、政府网站、政务新媒体、报刊、广播、电视、公示栏等公开向社会发布。因此荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》存在重大且明显违法情形,依法确认无效。    四、公安机关的对策建议   《中华人民共和国行政处罚法》明确规定,行政处罚遵循公正、公开的原则。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布;未经公布的,不得作为行政处罚的依据。荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》作为未经公布的行政规范性文件,自始无效、彻底无效,不得作为任何行政处罚的依据。    为了确保荥阳市公安局及其派出机构能够切实做到严格规范公正文明执法,避免引发行政败诉的法律风险,应当及时采取下列措施:    (一)荥阳市公安局及其派出机构应当立即停止以荥阳市人民政府办公室“荥政办明电【2021】1号通知”作为行政处罚的依据。    (二)公安机关依据“荥阳市人民政府办公室荥政办明电【2021】1号通知”作出的行政处罚决定,属于行政行为没有依据等重大且明显违法情形,荥阳市公安局及其派出机构应当主动撤销已经作出的行政处罚决定。     《中华人民共和国行政诉讼法》第七十五条  行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形,原告申请确认行政行为无效的,人民法院判决确认无效。   (三)既然荥阳市人民政府没有依法作出禁止燃放烟花爆竹的决定,因此荥阳市公安局及其派出机构应当直接依据中华人民共和国国务院《烟花爆竹安全管理条例》做好烟花爆竹行政执法工作。 对于在《烟花爆竹安全管理条例》第三十条第一至六项所列地点(文物保护单位;车站、码头、飞机场等交通枢纽以及铁路线路安全保护区内;易燃易爆物品生产、储存单位;输变电设施安全保护区内;医疗机构、幼儿园、中小学校、敬老院;山林、草原等重点防火区)燃放烟花爆竹的,由公安部门责令停止燃放,处100元以上500元以下的罚款;构成违反治安管理行为的,依法给予治安管理处罚。   由于荥阳市人民政府没有依法作出禁止燃放烟花爆竹的决定,因此不存在《烟花爆竹安全管理条例》第三十条第七项“县级以上地方人民政府规定的禁止燃放烟花爆竹的其他地点”。   (四)明确划分各方的法律责任   《中华人民共和国公务员法》第六十条规定,公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见;上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行该决定或者命令,执行的后果由上级负责,公务员不承担责任;但是,公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任。 荥阳市人民政府办公室越权制定的内部文件明显违法,荥阳市公安局局长应当依法向荥阳市人民政府市长提出改正或者撤销荥政办明电【2021】1号《荥阳市人民政府办公室关于进一步做好全市烟花爆竹禁放工作的通知》的意见。    如果荥阳市人民政府市长不改变该决定或者要求立即执行的,荥阳市公安系统人民警察应当执行该决定,执行的后果由荥阳市人民政府市长负责。由于荥阳市公安系统人民警察执行明显违法的决定,应当依法承担相应的责任。     中华人民共和国行政处罚法 第一条  为了规范行政处罚的设定和实施,保障和监督行政机关有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或者其他组织的合法权益,根据宪法,制定本法。    第二条  行政处罚的设定和实施,适用本法。    第三条  公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。    没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。    第四条  行政处罚遵循公正、公开的原则。    设定和实施行政处罚必须以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。    对违法行为给予行政处罚的规定必须公布;未经公布的,不得作为行政处罚的依据。    第五条  实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。    第六条  公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。    公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的,有权依法提出赔偿要求。    第七条  公民、法人或者其他组织因违法受到行政处罚,其违法行为对他人造成损害的,应当依法承担民事责任。    违法行为构成犯罪,应当依法追究刑事责任,不得以行政处罚代替刑事处罚。 中华人民共和国行政诉讼法 (1989年4月4日第七届全国人民代表大会第二次会议通过 根据2014年11月1日第十二届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改<中华人民共和国行政诉讼法>的决定》第一次修正 根据2017年6月27日第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议《关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>和<中华人民共和国行政诉讼法>的决定》第二次修正) 第七十条 行政行为有下列情形之一的,人民法院判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出行政行为: (一)主要证据不足的; (二)适用法律、法规错误的; (三)违反法定程序的; (四)超越职权的; (五)滥用职权的; (六)明显不当的。 第七十一条 人民法院判决被告重新作出行政行为的,被告不得以同一的事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。 第七十二条 人民法院经过审理,查明被告不履行法定职责的,判决被告在一定期限内履行。 第七十三条 人民法院经过审理,查明被告依法负有给付义务的,判决被告履行给付义务。 第七十四条 行政行为有下列情形之一的,人民法院判决确认违法,但不撤销行政行为: (一)行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的; (二)行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的。 行政行为有下列情形之一,不需要撤销或者判决履行的,人民法院判决确认违法: (一)行政行为违法,但不具有可撤销内容的; (二)被告改变原违法行政行为,原告仍要求确认原行政行为违法的; (三)被告不履行或者拖延履行法定职责,判决履行没有意义的。 第七十五条行政行为有实施主体不具有行政主体资格或者没有依据等重大且明显违法情形,原告申请确认行政行为无效的,人民法院判决确认无效。 第七十六条 人民法院判决确认违法或者无效的,可以同时判决责令被告采取补救措施;给原告造成损失的,依法判决被告承担赔偿责任。 第七十七条 行政处罚明显不当,或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的,人民法院可以判决变更。 人民法院判决变更,不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告,且诉讼请求相反的除外。  《烟花爆竹安全管理条例》已经2006年1月11日国务院第121次常务会议通过,现予公布,自公布之日起施行。           第三十条 禁止在下列地点燃放烟花爆竹:   (一)文物保护单位;   (二)车站、码头、飞机场等交通枢纽以及铁路线路安全保护区内;   (三)易燃易爆物品生产、储存单位;   (四)输变电设施安全保护区内;   (五)医疗机构、幼儿园、中小学校、敬老院;   (六)山林、草原等重点防火区;   (七)县级以上地方人民政府规定的禁止燃放烟花爆竹的其他地点。

该网友的留言由【公安局】在 2021-02-23 17:40:32 办理回复 满意度:满意不满意

1、信件内容已认真查阅。

2、来信人对公安机关的具体行政行为及所依据的有关规定不服的,可根据《行政复议法》《行政诉讼法》等法律规定的途径采取适当措施。

3、来信人对政府出台文件等政府行为不服的,不属于公安机关管辖范围。


荥阳市公安局   

2021年2月19日 


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